«Трудности перехода»

01.07.2009

Екатерина Дедова, Руководитель группы, Goltsblat BLP

Журнал «Акционерный вестник», июль-август 2009

С1 июля 2009 г. вступают в силу изменения в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью - (далее - Закон), предусмотренные Федеральным законом от 30.12.08 М1312-ФЗ2. В частности, серьезно меняется порядок создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью, в том числе и порядок перехода долей участников в уставном капитале общества к другим его участникам и третьим лицам.

Переход доли (прежняя редакция закона)

Прежде чем говорить о новом регулировании, следует кратко охарактеризовать порядок перехода прав на долю в рамках договора купли-продажи в соответствии с его прежней редакцией.

Согласно ст. 21 Закона доля в ООО может быть отчуждена его участником третьим лицам, участникам общества или самому обществу. При этом уставом можно запретить возможность отчуждения доли третьим лицам, а также предусмотреть необходимость получения согласия участников общества на отчуждение доли. Отчуждение доли оформляется в простой письменной форме, если уставом не предусмотрена необходимость нотариального удостоверения данных сделок. При отчуждении доли участники общества (а также само общество, если это предусмотрено уставом) пользуются преимущественным правом ее приобретения по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей (если иной порядок не предусмотрен уставом или соглашением участников). Порядок реализации преимущественного права в соответствии с актуальной редакцией Закона довольно прост: участник, намеревающийся продать свою долю, обязан известить об этом общество и других участников, указав цену и условия отчуждения доли. По общему правилу, если в течение одного месяца со дня извещения никто не заявит о своем желании приобрести долю, она может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, указанных в извещении.

Прежняя редакция Закона предусматривает достаточно простой порядок перехода прав на долю. Но вместе с тем простота порождает множество практических проблем, связанных, в частности, с: отсутствием единого мнения о том. чем является доля сама по себе, и какие правила ГК РФ должны применяться к ее обращению: неурегулированностью определенного комплекса отношений: момент возникновения прав на долю не всегда соответствует моменту возникновения прав и обязанностей участника общества: возможностью совершать сделки но распоряжению долями в простой письменной форме с последующим извещением регистрирующего органа участниками. В целях решения этих и многих других проблем были разработаны и приняты изменения в Закон. Рассмотрим их подробнее.

Переход доли (новая редакция закона)

Новая редакция Закона предусматривает серьезные измене¬ния в части регулирования порядка реализации долей в обществе его участниками. И если возможность отчуждения долей участникам, обществу и третьим лицам в новой редакции Закона не изменилась (согласие на переход и отчуждение доли — см. п.10 ст. 21 Закона), то форма соответствующих сделок и порядок их совершения с 1 июля 2009 г. будут принципиально иными.

В соответствии с новой редакцией Закона сделка, направ¬ленная на отчуждение доли, подлежит нотариальному удостоверению (за исключением случаев перехода доли к обществу, когда последнее обязано приобрести долю по требованию участника, а также случаев распределения между участниками долей, при¬надлежащих обществу), и несоблюдение данной формы сделки влечет ее недействительность.

Закон в новой редакции прямо предусматривает, что доля или ее часть переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки по ее отчуждению. При этом после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли, переход доли может быть оспорен только в судебном порядке в арбитражном суде. Порядок совершения сделки по переходу прав на долю также изменился. Нотариус при предоставлении ему соответствующего договора должен проверить полномочие лица на отчуждение (распоряжение) долей. Данное полномочие подтверждается нотариально удостоверенным договором (по общему правилу), на основании которого доля была приобретена ранее соответствующим лицом, а также выпиской из ЕГРЮЛ. Если доля была получена в порядке правопреемства или в случаях, ранее не требовавших нотариального удостоверения, то полномочия подтверждаются документом о переходе доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме (либо при создании общества — решением о создании общества, если в обществе один участник, или нотариально удостоверенной копией учредительного договора), а также выпиской из ЕГРЮЛ. составленной не ранее чем за 30 дней до обращения к нотариусу. На договоре, на основании которого доля ранее была приобретена лицом, ее отчуждающим, нотариус проставляет отметку о совершении сделки по переходу прав на долю. Далее в течение трех дней с момента регистрации соответствующего договора нотариус предоставляет в регистрирующий орган заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений, связанных с переходом прав на долю. Данное заявление подписывается участником общества, отчуждающим долю, и к нему прикладывается копия договора, подтверждающего основание перехода доли. Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, предоставлено непосредственно в регистрирующий орган либо передано посредством технических средств связи, если порядок такой передачи определен Правительством РФ. Также копия заявления вместе с необходимыми документами в течение трех дней с момента совершения сделки должна быть направлена нотариусом в само общество. При этом  по соглашению сторонсделки общество может быть уведомлено о переходе прав на долю одной из этих сторон: в этом случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.Необходимостью совершения сделок по распоряжению долями в нотариальной форме обусловлено появление целого ряда вопросов, которые не находят своего решения в законе, но могут быть разрешены впоследствии в правоприменительной практике. К числу данных вопросов можно, например, отнести следующие: возможно ли удостоверение соответствующего договора иностранным нотариусом: возможно ли предусмотреть переход доли не в момент нотариального удостоверения (не используя каких-либо дополнительных конструкций): каким образом будут заверяться договоры, подчиненные иностранному праву, вправе ли будут нотариусы проверять содержание договора и/или заставлять стороны использовать стандартный договор, используемый нотариусом: могут ли стороны уведомлять общество о переходе прав на долю наряду с нотариусом (каковы последствия неисполнения нотариусом его обязанности по уведомлению общества или регистрирующего органа в установленный законом срок):

— кто вправе голосовать на общем собрании участников, кокоторое проходит в течение трех дней, предоставленных на уведомление общества и регистрирующего органа. Без получения ответов на эти и другие вопросы, связанные с введением нового порядка перехода прав на долю, едва ли можно будет говорить о нормальном действии нового Закона.

Преимущественное право приобретения доли

Новой редакцией Закона, равно как и действующей, предусмотрено, что при отчуждении доли участники общества (или само общество, если это предусмотрено уставом) пользуются преимущественным правом покупки доли в уставном капитале пропорционально размерам своих долей по цене предложения третьему лицу. Однако Закон в новой редакции предусматривает в этой связи еще одну опцию. Преимущественное право покупки доли может быть осуществлено по заранее определенной уставом общества цене, отличной от цены предложения третьему лицу. Данная цена может быть установлена в твердой денежно] сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов, балансовая стоимость активов общества, чистая прибыль общества и др.). Но одновременно указанные опции (приобретение доли по цене предложения третьему лицу и по заранее определенной уставом цене) уставом предусматриваться не могут, равно как не может быть предусмотрено установление преимущественного права приобретения доли по заранее определенной цене н отношени: отдельного участника или отдельной доли. При этом уставом в рамках реализации преимущественного права может быть предусмотрена возможность приобретения участником не всей продаваемой доли, а ее части. Оставшаяся часть продаваемой доли впоследствии может быть реализована третьему лицу. Также уставом может быть предусмотрена возможность приобретения долей в рамках осуществления преимущественного права непропорционально существующим долям участников.
Согласно новой редакции Закона участник, намеревающийся продать свою долю третьему лицу, обязан направить другим участникам оферту. Данная оферта, содержащая указание цены и других условий продажи, направляется участникам через общество и считается полученной участниками в момент ее получения обществом. При этом оферта считается неполученной, если в срок не позднее одного дня с ее получения обществом поступило извещение об ее отзыве (во всех остальных случаях отзыв оферты допускается только с согласия всех участников, если иное  не предусмотрено уставом общества). В данной связи возникает еще один вопрос, не урегулированный законом: должны ли оферта и/или ее акцепт быть совершены в нотариальной форме? Закон такого требования напрямую не предусматривает, но в таком случае не совсем понятно, ка¬кие именно правовые последствия возникают в связи с офертой и ее последующим акцентом. Если в соответствии с Законом доля переходит к приобретателю в момент нотариального удостоверения соответствующей сделки, то как в таком случае следует рассматривать момент совершения сделки в соотношении с положениями ст. 434 ГК РФ о форме договора и ст. 435. 438. 440 об оферте и акцепте? Логично было бы предположить, что наличие оферты и акцепта, не оформленных нотариально (хотя Закон, напомним, такого требования напрямую не содержит), не повлечет заключения договора, что не соответствует правилам ст. 440 ГК РФ. Вероятно, исходя из норм ГК РФ о форме договора, а также положений Закона, предполагается, что оферта и акцепт также должны оформляться нотариально, однако прямого указания на это либо нормы, из которой явно можно было бы сделать подобный вывод, в Законе нет.

Преимущественное право прекращается в день представления письменного заявления об отказе от использования данного преимущественного права, которое должно поступить в общество до истечения срока реализации преимущественного права (30 дней с даты получения оферты обществом, если более длительный срок не предусмотрен уставом) либо в день истечения срока использования преимущественного права.

В случае если доля была продана с нарушением преимущественного права, участники общества или общество (если преимущественное право в отношении него предусмотрено уставом) вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.


Залог долей и реализация заложенных долей

Согласно нынешней редакции Закона участник вправе заложить долю другому участнику или. если это не запрещено уставом. — третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников. Тот же принцип предусмотрен и новой редакцией Закона. Однако с 1 июля 2009 г. договор залога доли должен подлежать нотариальному удостоверению, и несоблюдение данной формы повлечет за собой недействительность сделки.право в отношении него предусмотрено уставом) вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Как и в случае договора купли-продажи долей, нотариус в течение трех дней с момента удостоверения договора залога направляет в регистрирующий орган соответствующее заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное залогодателем с указанием вида обременения (залога) доли и срока, в течение которого оно будет действовать, или порядка установления данного срока. В трехдневный срок с момента получения такого уведомления регистрирующий орган вносит необходимые изменения в ЕГРЮЛ.

Также в течение трех дней с момента удостоверения договора залога доли нотариус должен передать в общество копию заявления, направленного в регистрирующий орган, а также копию договора залога доли или ее части.

Относительно реализации заложенной доли с публичных торгов в случае неисполнения залогодателем своего обязательства необходимо отметить одну принципиалыгую новеллу. В соответствии с действующей редакцией Закона при реализации заложенной доли с публичных торгов у участников общества не возникало преимущественного права на ее приобретение (см. п. 9 ст. 21: при продаже заложенной доли с торгов ее приобретатель становится участником общества независимо от согласия общества или его участников). Данная позиция подтверждается и судебной практикой (определение ВАС РФ от 21.07.08 №7091/08: порядок осуществления преимущественного права покупки доли противоречит цели и порядку проведения открытых торгов, следовательно, при продаже доли на открытых торгах преимущественное право приобретения этой доли у участников не возникает).

Новая же редакция Закона предусматривает положение о том, что при продаже доли с публичных торгов права и обязанности участника общества по такой доле переходят с согласия участников общества. При этом если такое согласие не получено, то общество обязано выплатить победителю торгов действительную стоимость доли (части доли) либо с его согласия выдать ему в натуре имущество той же стоимости (см. абз. 2 п. 5 ст. 23 прим.). При этом указанная доля (часть доли) переходит к обществу, и в течение одного года распределяется по решению общего собрания между всеми участниками пропорционально их долям или предлагается для приобретении всем либо некоторым участникам и (или), если это не запрещено уставом общества. — третьим лицам. Данный порядок не является реализацией преимущественного права приобретения доли в чистом виде, однако, в любом случае, ставит появление в обществе лица, выигравшего торги, в качестве участника под определенные условия.

Контакты

По всем вопросам, связанным с публикациями, новостями и пресс-релизами, пожалуйста, обращайтесь:

Ксения Соболева

Руководитель направления по PR и коммуникациям

подписка

Получайте новости об изменениях в законодательстве с экспертными комментариями наших юристов и обзоры актуальных юридических вопросов в соответствии с теми областями права, которые представляют для вас интерес.