Обязанности и ответственность нотариуса в свете новелл законодательства об обществах с ограниченной ответственностью

11.05.2009

Татьяна Савукова, Юрист

Традиционно считает сааристя, что деятельность нотариусов предупреждает юридические споры, защищает права и законные интересы граждан и юридических лиц. В связи с этим в ситуации, когда количество корпоративных споров неуклонно растет, законодатель передает некоторые аспекты корпоративной жизни общества под нотариальный контроль. Нотариальное удостоверение и иные виды нотариальных действий в отношениях с участием юридических лиц уже давно не являются новостью в мировой нотариальной практике. Такие действия преследуют несколько целей:

  • обеспечение интересов обратившихся лиц. Нотариус предупреждает участников нотариального действия о характере и юридических последствия совершаемых ими действий;
  • соблюдение законности. Нотариус проверяет законность каждого совершаемого нотариального действия;
  • консультативная цель. Нотариус помогает участникам нотариального действия, в том числе путем разработки проектов удостоверяемых документов, учитывая интересы всех сторон;
  • доказательственная цель. Нотариально удостоверенным документам придается особая доказательственная сила в отношении зафиксированных в них фактов.

Обязанности нотариуса
С принятием поправок в Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  значительно увеличилась роль нотариусов в жизни обществ с ограниченной ответственностью (1). Это приближает Россию к распространенной в странах с системой латинского нотариата практике, при которой нотариус свидетельствует различные факты деятельности хозяйственного общества.
Ранее предусмотренные законом действия нотариуса в случае отчуждения доли в уставном капитале ограничивались нотариальным свидетельствованием подписи уполномоченного лица на заявлениях о внесении изменений в учредительные документы и в ЕГРЮЛ. С 1 июля 2009 г. у нотариуса появились новые обязанности. Некоторые из них являются даже новыми нотариальными действиями по отношению к тем, что уже были предусмотрены в законодательстве о нотариате. Например, теперь при отчуждении или передаче в залог доли (части доли) в уставном капитале общества нотариус будет выполнять следующие нотариальные действия:

1) удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли (части доли), или договора залога доли (части доли) в уставном капитале общества;

2) свидетельствование подлинности подписи участника на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ;

3) передача в регистрирующий орган заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ с приложением соответствующего договора или иного подтверждающего документа (при залоге — только заявления);

4) передача обществу, отчуждение доли (части доли) в уставном капитале которого осуществляется, копии заявления с приложением договора или иного подтверждающего документа (2) (при залоге к заявлению прилагается только договор).

Проверка полномочий участвующих в сделке лиц не является самостоятельным нотариальным действием, однако будет необходимым и важным этапом при совершении каждой удостоверяемой нотариусом сделки.

Право собственности на долю в уставном капитале общества по новым правилам будет переходить к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (части доли). В связи с этим именно нотариальное действие по удостоверению таких сделок будет вызывать наибольшее количество вопросов и споров.

Удостоверяя сделку, направленную на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, и (или) договор залога доли (части доли), нотариус должен убедиться, что:

  • совершение такого действия не противоречит закону;
  • действие не подлежит совершению другим нотариусом;
  • с просьбой о совершении нотариального действия обратился дееспособный гражданин либо представитель, имеющий необходимые полномочия;
  • сделка не противоречит целям, указанным в уставе или положении о юридическом лице, от имени которого совершается сделка;
  • сделка соответствует требованиям закона;
  • документы, представленные для совершения нотариального действия, соответствуют требованиям законодательства.
    В случае отсутствия у нотариуса возможности удостовериться в перечисленных выше моментах он откажет в совершении нотариального действия.

Проверяя законность сделки, нотариус проверит основания приобретения доли (если доля приобреталась несколькими пакетами, то необходимо будет предоставить подтверждение каждой приобретенной части доли), наличие согласия супруга на отчуждение доли (в случаях, когда долю отчуждает физическое лицо, состоящее в браке), является ли сделка крупной или сделкой с заинтересованностью для участника сделки – юридического лица (нотариус попросит решение уполномоченного органа об одобрении соответствующей сделки, либо подтвердить, что данная сделка не является крупной или сделкой с заинтересованностью), была ли доля полностью оплачена при учреждении общества или увеличении уставного капитала, не противоречит ли данная сделка целям деятельности общества, было ли соблюдено преимущественное право покупки (нотариус будет проверять даты поступления оферты и акцепта), а также иные факты, которые, по мнению нотариуса, могут быть необходимыми для проверки законности удостоверяемого договора. Участникам сделки необходимо быть также готовыми к тому, что нотариус попросит отчет об оценке отчуждаемой и/или закладываемой по удостоверяемому договору доли, так как для определения нотариального тарифа согласно налоговому законодательству Российской Федерации стоимость доли должна быть установлена специалистами-оценщиками (3).

С учетом значения для хозяйственного оборота сделок, совершаемых с долями обществ, их стоимости, а также того, что, удостоверяя сделку, нотариус фактически получает доступ к содержащейся в такой сделке конфиденциальной информации, можно представить, какая ответственность ложится на нотариуса. В связи с этим рассмотрим ситуации, когда в силу различных причин нотариус надлежащим образом не справился со своими обязанностями.

Представим ситуацию, когда сделка по отчуждению доли в уставном капитале, законность которой была проверена нотариусом, впоследствии признана недействительной по решению суда. Однако новый владелец уже успел проголосовать на общем собрании за реорганизацию общества в форме слияния, а кредиторы потребовали от общества досрочного исполнения своих обязательств. Или ситуацию, когда в ЕГРЮЛ вовремя не внесены изменения о том, что в обществе новый участник, и общество не было уведомлено об этом. Собрание прошло без такого участника, поскольку его не уведомили. А принятые на таком собрании решения впоследствии были оспорены.
В подобных случаях общество может понести колоссальные убытки. Необходимо также учесть штрафы за несвоевременное внесение изменений в ЕГРЮЛ и возможность причинения обществу убытков в результате разглашения конфиденциальной информации о деятельности общества. Может ли общество (либо его участник) требовать от нотариуса возместить причиненный вред? Насколько это осуществимо на практике?

Ответственность нотариуса
С 1 июля 2009 г. нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству РФ, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях.
Ранее нотариус отвечал лишь в случаях умышленного разглашения сведений о совершенном нотариальном действии или совершения нотариального действия, противоречащего закону. С 1 июля 2009 г. ответственность нотариуса существенно расширена. Теперь он несет ответственность и в случаях причинения вреда при отсутствии умысла (например, в результате невнимательности, неосмотрительности, некомпетентности).

Возмещение вреда осуществляется за счет страхового возмещения по заключенному договору страхования гражданской ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, а при его недостаточности — за счет имущества такого нотариуса в пределах разницы между страховым возмещением и фактическим размером ущерба. Имущественный вред, причиненный нотариусом умышленно, возмещается исключительно за счет принадлежащего ему имущества.

С 1 июля 2009 г. увеличится размер минимальной страховой суммы по договорам страхования гражданской ответственности нотариуса (4).

Страховым случаем по такому договору является установленный вступившим в законную силу решением суда или признанный страховщиком факт причинения имущественного вреда гражданину или юридическому лицу действиями (бездействием) нотариуса, занимающегося частной практикой, в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству РФ, либо неправомерного отказа в совершении нотариального действия, подтвержденного постановлением нотариуса, а также разглашения сведений о совершенном нотариальном действии (ст. 18 Основ законодательства о нотариате, утвержденных Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 года № 4462-I, с изменениями от 30 декабря 2008 года).

Согласно сложившейся на сегодняшний день судебной практике, нотариус, удостоверивший сделку, которая впоследствии была признана ничтожной, обязан возместить причиненный своими неправомерными действиями ущерб. Необоснованный отказ нотариуса в совершении нотариального действия также влечет возмещение ущерба (5).

Взыскание с нотариуса причиненного вреда
Применение к нотариусу меры ответственности в виде возмещения вреда возможно путем обращения в суд (за исключением случаев признания страховщиками факта причинения вреда нотариусом). Суд должен установить следующие факты:

1) совершенное нотариальное действие противоречит действующему законодательству РФ (либо отказ в совершении нотариального действия неправомерен);

2) обществу (либо его участнику) причинен имущественный вред;

3) вред причинен в результате указанного выше нотариального действия (или неправомерного отказа).

Судебный контроль за совершением нотариусами нотариальных действий осуществляется при рассмотрении исков в порядке искового производства и при рассмотрении заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении в порядке особого производства (глава 37 ГПК РФ).

С заявлением о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении в суд вправе обратиться заинтересованное лицо. Как показывает судебная практика, таковым считается лицо, в отношении которого совершено нотариальное действие или которому отказано в совершении нотариального действия (6).

Будет ли общество заинтересованным лицом по данной категории исков в рассмотренных выше ситуациях? Будет ли оно считаться лицом, в отношении которого совершено нотариальное действие, если, например, отчуждалась доля в его уставном капитале или его не уведомили о совершенной сделке с долями между участниками?

Возможно, общество не будет признано таковым, ведь оно само не обращалось за совершением нотариальных действий. Это, как правило, является определяющим фактором для суда. Вместе с тем существует судебная практика, когда в подобных ситуациях общество признается заинтересованным лицом и, следовательно, обладает правом на иск. Так, определением Верховного Суда Российской Федерации от 14.02.2000 по делу № 34-Вп99-8 лицом, обладающим правом на обжалование действий нотариуса, было признано общество, в отношении которого была учинена исполнительная надпись.

Однако взыскать причиненный обществу вред в порядке особого производства не представляется возможным: при возмещении вреда возникает спор о праве, что в особом производстве недопустимо. Значит, обществу придется дополнительно обращаться в суд с иском о возмещении причиненного вреда. Исключение составят случаи, когда дело изначально рассматривалось в порядке искового производства. Эти требования могут быть объединены в одном иске.

Законом также не урегулирован порядок определения вреда, причиненного обществу или его участнику в результате незаконного нотариального действия (бездействия) либо неосновательного отказа и подлежащего возмещению. До 1 июля 2009 г. закон обязывал нотариуса возместить причиненный ущерб, т. е. с нотариусов взыскивался только реальный ущерб. После вступления в силу изменений нотариус обязан возместить причиненный вред.

Гражданский кодекс РФ предусматривает два способа возмещения вреда — в натуре или путем возмещения причиненных убытков (убытки в понимании п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Значит ли это, что общество или его участник, в отношении которых будут совершены незаконные нотариальные действия или вынесен необоснованный отказ, теперь вправе требовать возмещения не только реального ущерба, но и упущенной выгоды, а также расходов, произведенных на восстановление нарушенного права?

Представляется, что законодатель намеренно заменил один термин другим, тем самым расширив границы ответственности нотариусов за предусмотренные законом нарушения. Однако сейчас сложно сказать, как отреагирует на подобные изменения судебная практика.

Остается неясным, как определить размер причиненного обществу вреда. В случае удостоверения незаконной сделки его размер, видимо, будет устанавливаться исходя из цены сделки, на основе которой исчислялся и уплачивался нотариальный тариф. Однако вряд ли такой способ будет сколько-нибудь реально отражать фактически причиненный вред. И тем более непонятно, как будет определяться размер причиненного обществу (или участнику) вреда в случае неуведомления или несвоевременного уведомления общества об изменениях в составе участников. На наш взгляд, в подобной ситуации могут возникнуть трудности с обоснованием причинно-следственной связи между действием нотариуса и наступившим вредом, поскольку такая связь будет опосредована.

В данном аспекте хотелось бы отметить, что судебной практики о взыскании с нотариуса причиненного вреда крайне мало. Чаще всего суды отказывают в удовлетворении данных исков.

Учитывая обозначенные выше проблемы привлечения нотариуса к гражданско-правовой ответственности, необходимо пытаться не доводить дело до стадии возмещения вреда путем использования заложенных в новом законодательстве возможностей, которые, как представляется, способны помочь предотвратить причинение вреда нотариальными действиями.

Например, Закон об ООО предусматривает возможность закрепить в договоре обязанность сторон сделки, направленной на отчуждение доли, самим уведомлять общество о ее совершении. При этом участники сделки могут контролировать процесс уведомления общества.
Закон об ООО устанавливает обязанность общества вести список участников. Однако в законе ничего не говорится о порядке ведения данного списка. Полагаем, общество может в качестве одного из внутренних документов общества утвердить соответствующие правила, в которых указать:

  • что участники обязаны уведомлять общество об отчуждении или приобретении долей в уставном капитале общества, об изменении размеров их долей, а также иных сведений об участниках общества, установить порядок такого уведосления;
  • с какого момента общество будет считаться уведомленным о подобных изменениях;
  • последствия неуведомления для участников общества;
  • только ли лица, указанные в списке участников общества, будут допускаться на собрание участников общества и проч.

Четкое регулирование таких внутренних вопросов поможет обезопасить общество и его участников хотя бы от некоторых возможных проблем, которые могут возникнуть в связи с введением нового порядка перехода прав на доли в уставном капитале общества.

Контакты

По всем вопросам, связанным с публикациями, новостями и пресс-релизами, пожалуйста, обращайтесь:

Ксения Соболева

Руководитель направления по PR и коммуникациям

подписка

Получайте новости об изменениях в законодательстве с экспертными комментариями наших юристов и обзоры актуальных юридических вопросов в соответствии с теми областями права, которые представляют для вас интерес.