Финансирование приобретения компании за счет заемных средств (debt-push-down). Как это работает в российских условиях.

14.05.2012

Журнал «Слияния и поглощения» № 4 (110).

Не секрет, что в мировой практике слияний и поглощений довольно распространено приобретение компаний за счет заемных средств - т.н. debt-push-down - при котором кредит, полученный на совершение сделки, погашается за счет денежных потоков приобретенной компании.

В настоящей статье будет рассмотрено, как эта конструкция используется в мировой практике, что препятствует ее активному использованию в России, а также как она может быть модифицирована, чтобы ее можно было применить (хотя бы частично) в российских реалиях.

Debt-push-down в классическом виде

В классическом виде конструкция debt-push-down выглядит так:

  • покупатель учреждает специальную компанию (Special Purpose Vehicle - SPV) в той юрисдикции, в которой приобретается действующий бизнес;
  • SPV получает от банка кредит на приобретение бизнеса;
  • покупатель вносит в SPV остаток средств, необходимый для приобретения, не покрытый банковским кредитом;
  • SPV покупает бизнес у продавца;
  • после приобретения происходит реорганизация и юридическое лицо, купленное у продавца, присоединяется к SPV (или же SPV присоединяется к купленному юридическому лицу).

В результате образуется единое юридическое лицо, и кредит на приобретение купленного бизнеса начинает погашаться из денежных потоков этого бизнеса.

В зависимости от законодательства конкретной страны, иногда в качестве альтернативы реорганизации (присоединению) двух компаний используется налоговая консолидация двух юридических лиц.

Другими словами, SPV и приобретенное юридическое лицо образуют консолидированную группу налогоплательщиков, что позволяет достичь результатов, сравнимых с реорганизацией (присоединением).

Конструкция debt-push-down дает инвестору несколько важных преимуществ (1):

  • снижается потребность в собственном капитале на стадии первоначального инвестирования, тем самым повышая отдачу на вложенный капитал (Return on Investment, ROI);
  • снижается стоимость привлеченного заемного капитала (банковского кредита) за счет уменьшения налогооблагаемой базы у приобретенной компании на уплачиваемые проценты (т.н. tax shield - «налоговый щит»);
  • возникают дополнительные стимулы для качественной работы менеджмента приобретенной компании, так как у менеджмента появляется необходимость «гарантировать» что компания заработает определенный размер прибыли для обслуживания процентов.

Почему классический вариант не работает в России

К сожалению в российских условиях классический вариант не работает. Это вызвано несколькими следующими препятствиями.

Несовершенство правил бухгалтерского учета

Согласно российскому бухгалтерскому законодательству при присоединении одной компании к другой, инвестиции SPV в приобретенный бизнес исчезают (в связи с объединением), остальные активы объединенной компании учитываются после присоединения по остаточной стоимости, а правил, аналогичных правилам в других странах, которые позволяют признать в этой ситуации в учете «гудвил» (т.е. разницу между стоимостью приобретения купленного бизнеса и остаточной стоимостью его активов) - нет.

В результате, после объединения у объединенной компании образуется убыток, равный этой самой разнице между стоимостью приобретения и остаточной стоимостью активов, что радикально уменьшает чистые активы объединенной компании (и может их даже сделать отрицательными).

Это приводит как к проблемам, с точки зрения формальных требований гражданского законодательства (2) так и к дополнительным сложностям при выплате дивидендов в будущем (так как для этого необходима чистая прибыль).

Неясность с вычетом процентов после присоединения

С формальной точки зрения, российское налоговое законодательство не содержит запретов на вычет процентов в такой ситуации. Вместе с тем, нет полной ясности, насколько выплата процентов по кредиту, изначально привлекавшиеся компанией-покупателем для приобретения долей / акций (дивиденды по которым облагаются по специальным правилам) могут быть отнесены к основной (текущей) деятельности приобретенной компании и, соответственно, насколько вычет таких процентов соответствует базовому требованию, предъявляемому к вычету расходов для целей налогообложения, т.е. что расход должен быть экономически обоснованным (относиться к деятельности, направленной на получение дохода).

Ограничения на вычет процентов

Дополнительной сложностью являются ограничения, накладываемые российским налоговым законодательством на абсолютную величину разрешенных к вычету процентов по валютным займам. На данный момент вычет процентов по валютным займам ограничен 80% от ставки рефинансирования ЦБ РФ (т.е. 6.4% годовых), что несколько ниже рыночных ставок, а, следовательно, снижает ценность «налогового щита».

Высокий порог для применения правил о консолидированной группе налогоплательщиков

Действующее законодательство устанавливает очень жесткие условия для применения положений о консолидированной группе налогоплательщиков (3). Это не позволяет использовать механизм создания такой консолидированной группы налогоплательщиков в качестве инструмента для достижения эффекта debt-push-down для подавляющего числа налогоплательщиков.

Как можно модифицировать классическую конструкцию debt-push-down для России

Наши специалисты в своей работе выработали несколько подходов, которые позволяют частично нивелировать негативное влияние указанных выше препятствий.

1. Переоценка активов при присоединении

Бухгалтерское законодательство позволяет при присоединении (как форме реорганизации) провести переоценку имеющихся у компании активов (4). Это может быть как доведение стоимости отдельных материальных активов до рыночной, так и признание стоимости нематериальных активов (товарных знаков, ноу-хау и т.п.). Такая переоценка для бухгалтерских целей не подлежит налогообложению и позволяет частично решить проблему снижения чистых активов.

Основными недостатками этого варианта является то, что далеко не всегда стоимости такой дооценки достаточно, чтобы покрыть убыток при присоединении компаний, а также то, что переоценка основных средств увеличивает базу для целей налога на имущество, что увеличивает налоговые затраты компании в будущем.

2. Частичный debt-push-down

Другим вариантом является частичный debt-push-down за счет предварительного создания «подушки» в виде т.н. эмиссионного дохода, которая при присоединении перекроет убытки от присоединения.

Данный вариант основан на том, что действующее гражданское законодательство позволяет вносить имущество в уставный капитал российской компании, стоимость которого превышает номинальную стоимость долей или акций в оплату которых оно вносится. Причем такое превышение не подлежит налогообложению ни у передающей, ни у получающей стороны, а для целей бухгалтерского учета признается в качестве «Добавочного капитала».

Последовательность действий в рамках данного варианта такая:

  • при создании российского SPV покупатель вносит в оплату долей / акций, имеющих номинальную стоимость (5) , денежные средства эквивалентные примерно 50% планируемой стоимости приобретения.
  • в результате, у российского SPV в пассиве образуется «Добавочный капитал» (который учитывается при расчете чистых активов компании), эквивалентный примерно 50% планируемой стоимости приобретения.
  • недостающие средства привлекаются в качестве кредита и на них покупается приобретаемая компания.
  • после покупки российская SPV и приобретенная российская компания объединяются (присоединяются). При присоединении образуется убыток, равный превышению стоимости приобретения купленного бизнеса и остаточной стоимостью его активов в отношении 50% стоимости приобретенный компании. Однако этот убыток будет меньше размера «добавочного капитала», а значит, чистые активы объединенной компании будут превышать уставный капитал, т.е. формальные требования гражданского законодательства будут соблюдены.

Этот вариант все же имеет несколько недостатков:

  • эффект от debt-push-down распространяется только на часть стоимости компании (около 50%);
  • бухгалтерское законодательство не дает однозначного ответа, можно ли в дальнейшем конвертировать «добавочный капитал» в прибыль для того, чтобы формально покрыть убыток от присоединения с тем, чтобы получить возможность выплачивать дивиденды (хотя по моему мнению, прямых запретов для этого нет);
  • никак не решаются налоговые риски.

3. Использование одной из действующих компаний в качеcтве SPV

Третий вариант - использовать в качестве SPV одну из действующих компаний без последующего присоединения купленного бизнеса. Этот вариант может быть использован, если у покупателя есть уже действующая крупная компания, денежный поток которой достаточен для обслуживания кредита, либо если приобретаемый бизнеса состоит из нескольких юридических лиц.

В этом случае конструкция выглядит следующим образом:

  • выбирается российская компания-покупатель. Как отмечено выше, это может быть как уже действующая компания покупателя, так и одно из покупаемых российских юридических лиц.
  • если используется вариант с одним из покупаемых юридических лиц, сначала приобретается у продавца это юридическое лицо.
  • компания-покупатель получает кредит под текущую деятельность и приобретает у продавца остальные юридические лица.
  • компания-покупатель обслуживает кредит из собственного денежного потока и вычитает проценты из общей налогооблагаемой базы.
  • в случае недостатка средств для обслуживания кредита, вновь приобретенные компании (которые будут ее дочерними предприятиями) могут выплатить недостающие средства в качестве дивидендов. Выплачиваемые дивиденды не будут подлежать налогообложению при условии, что получатель дивидендов владеет более 50% капитала дочерней компании и период владения превышает 365 дней (6).

Недостатки данного варианта:

  • применим не во всех случаях, так как требует либо наличия у покупателя уже действующей компании, либо наличия нескольких юридических лиц у продавца;
  • более сложное оформление сделки;
  • в случае наличия в группе нескольких юридических лиц банки нередко требуют кросс-гарантий от большей части компаний группы, что может подвести проценты по полученному кредиту под ограничения по вычету процентов по п. 2 ст. 269 НК РФ (т.н. правила «недостаточной капитализации») в случае если в получившейся группе лиц есть иностранный акционер с более, чем 20% долей в капитале.
  • при продаже одной российской компанией своей дочерней российской компании в будущем, продавец должен будет заплатить налог на прибыль по ставке 20% (7).

4. Использование SPV без присоединения приобретенной компании

В последнем из распространенных вариантов российское SPV после приобретения российских компаний у продавца, не присоединяет их, а остается своего рода внутрироссийским холдингом. В качестве источника погашения кредита используются дивиденды, выплачиваемые купленными российскими дочерними предприятиями.

Как указывалось выше, выплачиваемые дивиденды не будут подлежать налогообложению при условии, что получатель дивидендов владеет более 50% капитала дочерней компании и период владения превышает 365 дней.

Недостатками данного варианта является то, что:

  • покупатель не получает эффекта «налогового щита», так как у SPV отсутствует налоговая база, против которой можно вычесть проценты.
  • аналогично предыдущему варианту при продаже дочерней российской компании в будущем, SPV должен будет заплатить налог на прибыль по ставке 20% (за исключением долей ООО, приобретенных после 1 января 2011 года, находившиеся во владении более пяти лет).

Заключение

Как показано выше, несмотря на то, что в классическом виде debt-push-down в российских условиях не работает, тем не менее, опускать руки не стоит. Действующее законодательство позволяет использовать альтернативные варианты, которые, хотя и не позволяют получить максимальный эффект, позволяют достичь частичного положительного эффекта.

_________________________________________________________________________

(1) Чем, в частности, вызвана ее популярность в сегменте частных инвестиционных фондов (private equity)

(2) Например, согласно п.4 ст. 90 ГК РФ, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке; при этом если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

(3) Например, согласно ст. 25.2 НК РФ совокупная сумма основных налогов, уплаченная в течение календарного года должна составлять не менее 10 млрд. рублей, суммарный объем выручки за календарный год должен составлять не менее 100 млрд. рублей, а совокупная стоимость активов по данным бухгалтерской отчетности на 31 декабря календарного года должна составлять не менее 300 млрд. рублей.

(4) Приказ Минфина РФ от 20.05.2003 №44н

(5) Например, 20 тыс. рублей

(6) Подп. 1 п.3 ст. 284 НК РФ

(7) Исключение - доли и акции российских организаций, приобретенные после 1 января 2011 года, находившиеся во владении более пяти лет (при определенных дополнительных условиях - см. п. 4.1. ст. 284 НК РФ)

Контакты

По всем вопросам, связанным с публикациями, новостями и пресс-релизами, пожалуйста, обращайтесь:

Ксения Соболева

Руководитель направления по PR и коммуникациям

подписка

Получайте новости об изменениях в законодательстве с экспертными комментариями наших юристов и обзоры актуальных юридических вопросов в соответствии с теми областями права, которые представляют для вас интерес.